2004年12月11日前,外國企業(yè)在中國境內(nèi)不得投資商業(yè)企業(yè)(獨資或合營)從事商業(yè)(包括餐飲業(yè)、服務(wù)業(yè))特許經(jīng)營活動,即對于外國投資者(外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人)而言,中國大陸的商業(yè)特許經(jīng)營市場是封閉的。
由于對外開放商業(yè)經(jīng)營領(lǐng)域是中國政府加入WTO的承諾。在加入WTO后三年內(nèi)取消特許經(jīng)營市場準(zhǔn)入和對外資實行國民待遇是WTO規(guī)定的基本原則。
為了履行入世承諾、開放特許經(jīng)營市場的義務(wù),我國2004年通過的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(已廢止)和2007年5月1日開始實施的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》都取消了外商在中國大陸開展特許經(jīng)營的限制。
特許經(jīng)營企業(yè)國際特許的方式有很多,概括起來主要有跨境交付和商業(yè)存在兩種基本形式??缇辰桓妒侵妇惩馓卦S人直接從境外向中國企業(yè)授予特許權(quán);商業(yè)存在是指境外特許人通過在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)向其他中國企業(yè)授予特許權(quán)。
在跨境交付方面,外商在中國大陸開展特許經(jīng)營活動無須審批,只須備案;也不再要求外國特許人在中國開展特許經(jīng)營前必須在中國擁有直營店,只要其有直營店,無論地處何處,滿足條件的都可以在中國開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)。只是“直營店位于境外的,特許人應(yīng)當(dāng)提供直營店營業(yè)證明(含中文翻譯件),并經(jīng)當(dāng)?shù)毓C機構(gòu)公證和中國駐當(dāng)?shù)厥诡I(lǐng)館認(rèn)證。”
在商業(yè)存在方面,自2004年12月11日以后,外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人通過在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動的,需要向原審批機關(guān)申請增加“以特許經(jīng)營方式從事商業(yè)活動”的經(jīng)營范圍,即有關(guān)商業(yè)特許經(jīng)營市場準(zhǔn)入的時間、經(jīng)營方式等存在限制性規(guī)定。由此可見,只要外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人通過在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動,在市場準(zhǔn)入過程中并沒有特別的限制,只是在程序上需要向原審批機關(guān)申請增加特許經(jīng)營范圍。
我國對外商投資企業(yè)進(jìn)入特許經(jīng)營市場準(zhǔn)入限制的取消,并不等于對外商投資企業(yè)在中國從事特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的領(lǐng)域沒有任何限制。為了使外商投資更符合國家的產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向,外商投資企業(yè)以特許經(jīng)營方式從事商業(yè)活動仍舊要符合外商投資的基本要求。2007年12月1日開始實施的第四次修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》明確將批發(fā)和零售貿(mào)易業(yè)的特許經(jīng)營列為限制類外商投資領(lǐng)域。外商投資人違反了我國相關(guān)外商投資法律法規(guī)的話,仍然具有很大的法律風(fēng)險。
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